广州股权转让律师讲授:股权转让协议在何种情况下才发生股权变动的效力典型案例 作者：广州李大伟律师团队     时间：2020-11-06    来源：广州李大伟律师团队网

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广州股权转让律师讲解：股权转让协议在何种情况下才发生股权变动的效力

——股权转让协议在何种情况下才发生股权变动的效力

   股权转让合同项下，出让方的主要合同义务应是使受让方实际上取得标的股权，即完成股权归属变动。

案情简介：钟某与李某签订一份《合作协议书》，约定：钟某出资150万元，李某将惠州市####地产有限公司（以下简称“####公司”）15%股份转让给钟某，转让后钟某占####公司15%的股份；协议生效后，钟某先支付150万元给李某，惠州市####地产有限公司召开股东会决议、修改《公司章程》，但其后李某拒不前往工商局办理变更手续。

广州李大伟律师团队：关于股权转让合同中出让方的主要合同义务，首先应考察股权转让合同的合同目的，因为合同目的将直接影响对主要合同义务的判断。顾名思义，股权转让合同的主要目的是转让股权，但司法实践也存在大量名不副实的股权转让合同，常见的如当事人出于降低财产转让成本或规避行政审批程序等目的，签订的名为股权转让实为目标公司名下财产（主要为不动产）转让的合同，此类合同的目的及出让方主要合同义务就不仅为简单的股权转让。虽本案双方陈述股权转让协议具有对目标公司项下的房地产开发项目的经营收益进行转让的合意，但这并非确定权益，存在经营风险，受让方受让股权后应一并承担公司经营的风险。故此，双方关于项目开发的预期不应确定为涉案合同的目的。因本案双方签订的《合作协议书》并不具有上述名为股权转让实为财产转让的情形，亦未体现出当事人除转让股权外的其他目的，故案涉合同应为典型的股权转让合同，其合同目的在于转让####公司的股权。

其次，转让标的的内涵、性质也对出让方的主要义务有所影响。如转让标的为普通动产，则出让方的主要合同义务应是使受让方得以实际控制、占有、处分该物；如转让标的为商标所有权，则出让方的主要合同义务应是使受让方享有商标所有权人的排他性使用或对外许可等权利。本案中，双方合同转让的标的是股权。关于股权的内涵，学界通说认为包括两个方面：一是财产性权利，或称自益权，如分红权、新股优先认购权、剩余财产分配权、股份转让权等；二是公司事务参与权，或称共益权，如表决权、召开临时股东会的请求权、对公司文件的查阅权等。但是，股权转让合同本身并不能保证上述权利的行使，股权转让的完成才是股东行权的起点。所以在股权转让合同项下，出让方的主要合同义务应是使受让方实际上取得标的股权，即完成股权归属变动。

我国《公司法》第一百三十九条和第一百四十条对股份有限公司股份转让的生效要件作出了相关规定，即记名股票由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让，无记名股票的转让由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。但《公司法》及其司法解释并未明确规定有限责任公司的股权转让在何时发生转让效力。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二十二条规定：“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”该条文亦未明确何为“已经受让或者以其他形式继受公司股权”的认定标准。

那么，出让方履行股权转让义务的标准何在，或者说，在何种情况下才发生股权变动的效力？

（一）    工商变更登记的效力与义务主体

本案当事人在诉讼中认为工商变更登记是合同主要义务，那么，工商变更登记是否为股权变更的生效条件？

有限责任公司的股权既不像动产与不动产一样拥有实物载体，也缺乏如票据、纸质股票等可供识别的外在化的权利凭证，股权的转让、变更难以从外观上予以判断，因此，法律为了维护正常交易秩序，规定有限责任公司应当向登记机关登记股东的姓名及股权变动等事项。此外，工商登记对于股权转让关系中的个人而言也具有重要价值：一方面可以使股权受让方的股东身份显名化，产生登记对抗效力，有效防止第三人善意取得股权对其造成损失；另一方面，股东身份的工商登记还可能为其带来个人征信度上升的结果，使其在商业活动中获得某些益处。

然而上述理由尚不足以使工商变更登记成为法院认定股权变动的依据。实践中可能存在着已完成股权转让但尚未进行工商变更登记的情况或者与之相反的情况。从《公司法》第三十二条第三款中“未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”的规定可以看出，股权变动并不适用登记生效主义，工商变更登记在股权转让中仅具有对抗效力，而非股权变动的生效要件。

值得注意的是，根据《公司法》第三十二条第三款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。可见，公司为法定的股权变更工商登记的义务主体，股权出让方履行的实际上是配合义务。因此，在受让方已完成其合同义务且股权转让生效之后，受让方有权向公司提出要求办理股东名称及股权归属情况的变更登记手续。

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